如何高效追收工程款?法律策略在这里

笔者执业二十年,曾经处理过大量建设工程合同纠纷案件,愿以此文分享自己在办案过程中积累的经验和心得,提示建设工程施工合同案件的热点和难点问题,并提出应对方略。
基础篇   
一.诉讼时效
诉讼时效,指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利,当时效期间届满时,人民法院对权利人的权利不再进行保护的制度。
诉讼时效种类:
1.普债权3年;
2.涉外债权4年;
3.人身伤害债权1年;
4.工人工资1年;
5.工程款优先权6个月。
时效从知道或应当知道债权可以行使之日起算,任何主张、协调、诉讼行为可以造成时效中断,时效中断后可以重新起算。债权人从债权应当行使之日至超过时效期间未起诉的,又无证据证明诉讼时效有中止中断的情形,司法不再强制保护其债权。
二.工程款优先受偿权
工程款优先权是合同法第两百八十六条赋予建筑工程施工企业的对自己承建工程的特权,即建筑商在甲方拖欠工程款不还的情况下,对承建工程的拍卖所得款优先于抵押债权和普通债权偿还的权利。最高院司法解释将行使工程款优先权的时间限定为6个月,自竣工验收之日或约定验收之时起,不中断,不延长。
施工验收日期的界定:
1.验收合格,以验收证书上明确的合格日期为准;
2.发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工之日;
3.未验收而甲方擅自使用的以转移甲方占有之日为竣工日期。
优先权及时行使就是护身符,错失时机,它只是一根稻草,救不了命。
三.工程签证
工程签证是承包人的生命线。现在的工程承包方式要么综合单价承包,要么是总价包死,工程价调整空间有限。因为工程施工过程中,情况变化无常,工程签证直接关系工程总价的构成。工程纠纷中,经常出现承包人超出合同范围做多了工程量,但因鉴证不规范,造成了承包人成了做工程未收到钱的冤大头。
工程鉴证的原因:
1.设计变更;
2.赶工、窝工;
3.甲方提高工程质量标准;
4.甲方的其它特别要求。
工程鉴证的构成条件:
1.甲方及监理指令;
2.经甲方、监理确认变更图纸;
3.乙方提出,甲方确认;
进阶篇   
一.工程尾款拖得太久,怎么解决?
前几天,有位工程建设公司老总咨询:我在某区做了十余单工程,工程完工后,甲方仅支付80%左右的进度款,20%余款有的拖欠长达3年,有的都快十年了。甲方除推诿还是推诿,我该怎么办,我打官司能赢吗?输了官司的话是不是这笔钱就没有了?
这个问题,应该是工程建筑企业普遍的痛,20%左右的工程尾款,已经超出承包人全部的利润,收不回,千辛万苦拿到的工程等于白干了。承包人对甲方施工工程尾款长期拖欠无可奈何,又不愿打官司,原因有多种:
1.甲方是政府部门或代建业主,打官司伤了情面,怕以后在业内难做;
2.对打官司前景没有底气,担心官司败诉,赔了夫人又折兵。
工程尾款久拖不决危害巨大,其中最突出的问题是:
1.拖欠日久,甲方领导经办人换了几任,新官不理旧账,和解追款几乎不可能;当反过来起诉时,因时间久远,证据材料不齐,有的甚至超过法律规定的诉讼时效期间,官司败诉。
2.甲方是项目公司,在拖延推诿工程款的过程中,将公司财产转移,等乙方忍无可忍起诉时对方已无财产可封,打赢官司拿不到钱,赢的只是一张白纸。
应对策略:
1.甲方是项目建设连续性较强的业主,有进一步业务往来,且有望再次合作的,可暂时不以诉讼方式追讨欠款,但一定要委托法律专业人士准备完善的法律手续,保证诉讼时效不过期限;
2.对恶意拖欠,有转移财产迹象的甲方,应及时查封其财产,进入诉讼程序;
3.起诉与否,应当听取专业律师意见,做好追讨欠款预案。
4.签证不规范但有证据证明乙方实施超出合同约定的工程量已被甲方确认。
二.工程结算,袖里乾坤变化多
施工企业最头痛的是工程结算,大部分工程在竣工验收后3-5年仍搞不定结算。具体难题:
1.甲方无人签收工程结算书;
2.对结算书不回复;
3.无理核减工程量造价,否则不确认;
4.工程变更鉴证不明确,计算依据不足而欠拖不结。
应对策略:
1.对不签收不回应结算书的甲方,委托律师公证送达结算书;
2.对超2年竣工未结算者一概由律师提供专业追讨方案。
三.分包转包,工程一线纠纷多
专业工程和劳务分包是一线工程中最常见的工程实施形式,因建筑法禁止大部分合同处于无效状态,纠纷种类较复杂:
1.名义是劳务分包,实际是转包合同,多为无效合同;
2.总包方对分包人工程量确认时,对工程质量问题多有忽略,造成分包方按量索款,质量问题撒手不管;
3.工资发放监控不严,分包人捲款走佬,承包人被迫二次支付。
应对策略:
1.无效合同,有效处理;
2.对分包工程量进度的确认文件应注明相关质量、进度问题;
3.劳务分包合同应要求分包人将上一次工人签收工资的单据作为支付下一次工程款的必要资料之一;
4.分包人可以将甲方列为工程欠款的共同被告。
作者:韩中原广东红棉律师事务所

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